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新標準頒布后,舊標準未廢止,執行哪個
時間:2018/3/5 11:04:23 , 來源: 文∕豆瓣 , 閱讀:6041 (次)

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?文∕豆瓣

題記

本文是2016年寫的,那時《國家衛生計生委辦公廳關于通報食品安全國家標準目錄和食品相關標準清理整合結論的函》還未下發,因此,該文在具體標準引用時,某些言語與該函矛盾的,以該函為準。那么今天又一次刊發此文的意義何在呢?我就是想告訴我的學生們思考問題、解決問題的方法。該文的思路是重點,很有用的,不妨看看。

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《新標準頒布后,舊標準未廢止,執行哪個?》

食品監督人—Pb”問:“監督抽檢純凈水電導率不合格,處罰企業。企業以執行了新標準為由,提起訴訟。食藥監的處罰是否勝訴?理由是什么?”

點評:

1、GB19298—2014《食品安全國家標準 包裝飲用水》前言明確指出,本標準代替GB19298—2003《瓶(桶)裝飲用水衛生標準》及第1號和第2號修改單、GB17324—2003《瓶(桶)裝飲用純凈水衛生標準》。對GB17323—1998《瓶裝飲用純凈水》中涉及本標準指標的以本標準為準。

2、也就是說GB19298—2003《瓶(桶)裝飲用水衛生標準》及第1號和第2號修改單、GB17324—2003《瓶(桶)裝飲用純凈水衛生標準》廢止了。

3、但是,除了礦泉水,涉及水的標準都應該執行新的GB19298—2014和未廢止的GB17323—1998《瓶裝飲用純凈水》。在GB17323中涉及GB19298—2014的以后者(GB19298)為準,未涉及的項目及指標仍然有效。

4、有同事可能會問,為什么GB17323—1998《瓶裝飲用純凈水》仍然有效呢?一并廢止不就完了嘛,這樣是不是會導致“水”的標準混亂呢?其實不然,在GB19298—2014第二章術語和定義里我們看到,包裝飲用水的范圍很大,包括了:飲用純凈水和其他飲用水。兩個標準是不能替代的。

5、下面,豆瓣就以您提出來的電導率指標來舉例說明,為什么兩個標準不能替代:

(1)首先我們復習幾個概念,什么是純凈水?什么是水?

理論上講,純凈水就是沒有金屬離子的水。最常用制造純凈水的方法就是蒸餾法或者離子交換法。它們是通過簡單蒸餾或者去離子的方法,使我們獲得沒有(不含有)金屬離子的水?!缓饘匐x子,就不能導電(物理學上的說法)。

普通的水呢?它是可以導電的,而去離子的(純凈水)是沒有金屬離子的,是不可以導電的。

(2)電導率是測什么的?

通俗地說,電導率就是測水是否導電。電導率越低,導電性能越差。我們想想,純凈水沒有了金屬離子,理論上是不能導電了,所以電導率就是很低(理論上是零)。

(3)我們說了上述原理,我們就該懂得為什么GB19298—2014《食品安全標準包裝飲用水》標準不能徹底地代替GB17323—1998《瓶裝飲用純凈水》了。我們假設一下,如果包裝飲用水標準替代純凈水標準,那樣的話,電導率指標該如何設定呢?如果不設定電導率,我們又怎么知道生產出來的水是普通的飲用水,還是純凈水呢!

6、所以說,GB19298—2014部分代替GB17323—1998。兩者同時存在,前者比后者外延大。矛盾的指標以前者為準,不矛盾的指標以各自為準。您提出來的電導率就不矛盾,所以,電導率指標仍然有效。

7、有人可能會說,電導率是質量指標,不是安全指標。是的。但是目前的標準整合中,為了對百姓負責,國家衛計委將絕大多數質量指標和衛生指標都整合在強制性標準中了。而該指標雖然由于內涵外延等原因未納入新標準,但是保留了其舊標準,就是有道理的,此時,舊標準就具有食品安全標準的法律效力,電導率就具有食品安全指標的效力。

8、有人可能還會問,舊標準雖然是強制性標準,但不是食品安全標準,已失去法律效力。其違背食品安全法第二十五條:“食品安全標準是強制執行的標準。除食品安全標準外,不得制定其他食品強制性標準?!逼鋵嵅蝗?,國家衛計委“國衛辦食品函〔2016〕34號”(人大法工委授權的解答,具有法律效力):“在相關食品安全國家標準發布實施前,現行食用農產品質量安全標準、食品衛生標準、食品質量標準和有關食品的行業標準仍然有效?!薄m然,新標準實施了,但是,其沒有被替代,所以依然有效、依然具有強制性。(很多標準整合后,衛生指標納入食品安全標準為食品安全標準。而質量指標單獨形成標準,為推薦性標準。如,醬油的標準就是兩標準并行)。

9、本案中電導率確實不是食品安全指標,是質量指標。但是,其納入國家強制性標準,就必須強制企業執行。(原標準未被廢止,就具有強制性意義)。

10、按產品質量法處罰是否合適呢?回答:不妥!

根據《立法法》相關規定:“特別規定與一般規定不一致的,適用特別規定;新法規定與舊法規定不一致的,適用新法規定?!斑@就是法理上的“特別法,優于一般法。新法,優于舊法”?!藭r,《產品質量法》只是對產品質量的一般規定;食品是一種涉及人體健康的特殊產品,就要用特殊法食品安全法來調控。(這一點,對于老質檢人可能很難,質檢人思維慣性已經形成,用質量法得心應手。但是......)。就像,誰也沒拿質量法來處罰藥品案件一樣。

11、罰標簽真實性合適嗎?有人可能主張定性為食品的標簽、說明書含有虛假內容,違反了《食品安全法》第七十一條第一款、第三款的規定進行處罰。既然違背了強制性標準就要用適用違反標準的條款來罰。

12、總之,您提的案件能夠勝訴。

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作者:豆瓣,國家級食品安全專家、食品安全資深人士,主持、參與多項國家標準起草制定工作。

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